RÉGIMEN LEGAL DE BOGOTÁ D.C.

FABIOLA RAMOS BERMÚDEZ

Radicación 2-2008-15861

Ver el Decreto Distrital 504 de 2007

Respetada doctora Ramos:

Hemos recibido su comunicación donde presenta los siguientes interrogantes:

Antes de responder sus preguntas es necesario tener en cuenta los antecedentes que generan la solicitud de prórroga del contrato de concesión C-011 de 2000.

1. El contrato de concesión C-011 de 2000 tiene por objeto:

"Por el presente contrato el CONCESIONARIO asume por su cuenta y riesgo la administración, operación y mantenimiento del relleno sanitario Doña Juana, donde se dispone actualmente los residuos sólidos generados en Santa Fe de Bogotá, incluyendo las obras de adecuación del terreno y la operación de alojamiento técnico de basuras que ingresan al relleno sanitario, el diseño de las nuevas zonas de disposición final, los estudios, trámites y requerimientos ambientales y de otra índole que sean necesarios para la operación y el mantenimiento del sistema de conducción de lixiviados y el mantenimiento general del predio, (…)" (Cláusula 1 del contrato de concesión C-011 de 2000, pags. 4 a 5).

2. Con la prórroga y adición 001 al contrato de concesión C-011 de 2000, suscrita el 27 de enero de 2005, se estableció que:

3. El Juez 29 Civil Municipal en la acción de tutela T-0146-2007 de fecha 9 de octubre de 2007 decidió que la UESP deberá acreditar el permiso que emita la CAR para adelantar las operaciones en el sector VIII objeto de la licitación 08 de 2007, en tanto ello ocurra el tramite licitatorio se deberá mantener suspendido.

4. Posteriormente el Juzgado 26 Civil de Circuito en el expediente No. 07-01296 de fecha 13 de noviembre de 2007 resolvió confirmar el fallo de tutela proferido por el Juzgado 29 Civil Municipal.

5. El contrato de concesión C-011 de 2000 ha tenido 2 prórrogas de tiempo, la primera hasta el 8 de diciembre de 2007 y la segunda hasta el 7 abril de 2008.

El numeral 4 del artículo del artículo 32 de la Ley 80 de 1993 señala:

"Son contratos de concesión los que celebran las entidades estatales con el objeto de otorgar a una persona llamada concesionario la prestación, operación explotación, organización o gestión, total o parcial, de un servicio público, o la construcción, explotación o conservación total o parcial, de una obra o bien destinados al servicio o uso público, así como todas aquellas actividades necesarias para la adecuada prestación o funcionamiento de la obra o servicio por cuenta y riesgo del concesionario y bajo la vigilancia y control de la entidad concedente, a cambio de una remuneración que puede consistir en derechos, tarifas, tasas, valorización, o en la participación que se le otorgue en la explotación del bien, o en una suma periódica, única o porcentual y, en general, en cualquier otra modalidad de contraprestación que las partes acuerden." (Subrayas fuera de texto)

El artículo 40 de la Ley 80 de 1993 prescribe:

Los contratos no podrán adicionarse en más del cincuenta por ciento (50%) de su valor inicial, expresado éste en salarios mínimos legales mensuales". (Subrayas fuera de texto).

La Corte Constitucional ha considerado en materia de ampliación del término inicial del contrato, que las entidades competentes deben evaluar los beneficios que produciría para el Estado y para el interés público dicha ampliación.

En este evento, lo razonable es que la prórroga deba hacerse por medio del acuerdo de voluntades entre la administración y el contratista antes del vencimiento del término inicialmente pactado, ya que por imperativo constitucional el obrar administrativo requiere de la colaboración voluntaria de los particulares contratistas por medio de un acuerdo creador de relaciones jurídicas (contrato).

En efecto, no hay que olvidar que quien contrata con el Estado no es un contratista ordinario sino un colaborador que coopera en la consecución de objetivos públicos.²

Dentro de los principios fundamentales consagrados en el artículo 1 de la Constitución Política está el de la prevalencia del interés general.

Sobre el particular la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado en el Concepto 1439 de 2002 citó lo siguiente:

Con base en la información suministrada por la UAESP la prórroga del contrato de concesión C-011 de 2000, implica una simple extensión del acuerdo de voluntades por un tiempo mayor sin que se cambie ningún elemento del contrato, pues lo que realmente ocurre es que la "vigencia" se desplaza en el tiempo. Es decir se extiende, no implica ello el nacimiento de un nuevo acuerdo. La figura de la prórroga tiene una proyección sustancial de mantener el contrato existente, con todas sus consecuencias y efectos, bajo las mismas condiciones.

Ahora bien, de conformidad con el numeral 4 del artículo 32 de la Ley 80 de 1993 la remuneración del contratista puede pactarse de diversas formas, y particularmente mediante la determinación de un porcentaje del ingreso del servicio público concesionado.

En el presente caso no aplica el parágrafo 2 del artículo 40 de la Ley 80 de 1993 que hace referencia a que los contratos no podrán adicionarse en más del 50% de su valor inicial, primero porque lo que se requiere es la prórroga del plazo hasta que se lleve a cabo un nuevo proceso licitatorio con todas las condiciones exigidas por el fallo del Juez 29 Civil Municipal y segundo porque dado el sistema de precios determinables, el verdadero valor se determinará una vez concluya la obra y no antes.

En los anteriores términos, y toda vez que los interrogantes formulados se refieren a la gestión contractual de la Unidad frente al porcentaje del recaudo tarifario que se destinará al pago del operador⁴, esta Secretaría estará atenta para apoyarla en las decisiones jurídicas que tome la Unidad bajo la coordinación de la secretaría cabeza de sector, cuando los estudios técnicos del relleno estén suficientemente clarificados.

No sobra recordar, que el numeral 6.1. del articulo  6 del Decreto 581 de 2007 señala que, cuando las entidades y organismos Distritales soliciten concepto jurídico a la Dirección Jurídica Distrital, deberán indicar y remitir en la petición todos los antecedentes, las posiciones debidamente sustentadas que sobre el tema hayan emitido las entidades distritales, incluyendo la de la entidad u organismo solicitante y los conceptos emitidos anteriormente sobre la materia objeto de consulta, si a ello hubiere lugar.

Copia de la consulta realizada se enviará a la respectiva Secretaría de Despacho cabeza de Sector.

En estos términos damos respuesta a su solicitud.

Cordialmente,