RÉGIMEN LEGAL DE BOGOTÁ D.C.

Ver Directiva Distrital 08 de 2013.

En los proyectos de Asociación Público Privada (APP) se tiene la obligación de realizar la tipificación, estimación y asignación de los riesgos que se puedan generar en los mismos, así como la valoración de las obligaciones contingentes.

Teniendo en cuenta que varios de los proyectos de APP han culminado su etapa de factibilidad y están siendo objeto de validación, es necesario, establecer directrices en los aspectos relacionados con el manejo de riesgos previsibles y la valoración de las obligaciones contingentes.

Conforme lo establece el artículo 322 de la Constitución Política, Bogotá, se organiza como Distrito Capital, y su régimen político, fiscal y administrativo es el que determine la Constitución Política, las leyes especiales que para el mismo se dicten y, las disposiciones vigentes para los municipios.

En este sentido, a través del Decreto Ley 1421 de 1993 se dictó el régimen especial para el Distrito Capital y conforme al artículo 3° de dicho Estatuto, se dotó a Bogotá de los instrumentos de autonomía que le permitan cumplir las funciones y prestar los servicios a su cargo, señalando en el inciso 2° del mismo artículo, que las disposiciones del citado régimen prevalecen sobre las normas legales de carácter general vigentes para las demás entidades territoriales.

Particularmente, en el artículo 172 estableció la facultad para que el Gobierno Distrital celebre los contratos de concesión necesarios para entregar a la ciudad un eficiente sistema de transporte masivo o de programas que conformen e integren dicho sistema.

Por otra parte, a través de la Ley 1508 de 2012 se estableció el Régimen Jurídico de las Asociaciones Públicas Privadas (APP), entendidas como un instrumento de vinculación del capital privado, que se materializa entre una entidad estatal y una persona natural o jurídica de derecho privado, para la provisión de bienes públicos y de sus servicios relacionados, que involucra la retención y transferencia de riesgos entre las partes y mecanismos de pago, relacionados con la disponibilidad y el nivel de servicio de la infraestructura y/o servicio

En el artículo 2° de la citada ley se establece que las "(...) Las concesiones de que trata el numeral 4 del artículo 32 de la Ley 80 de 1993, se encuentran comprendidas dentro de los esquemas de Asociación Público Privadas. (...)"

Igualmente, el artículo 4° de la Ley 1508 de 2012 contiene los principios generales aplicables a los esquemas de las APP, entre las que se destacan que: "(...) Estos instrumentos deberán contar con una eficiente asignación de riesgos, atribuyendo cada uno de ellos a la parte que esté en mejor capacidad de administrarlos, buscando mitigar el impacto que la ocurrencia de los mismos pueda generar sobre la disponibilidad de la infraestructura y la calidad del servicio.

(...)".

Igualmente, la Ley 1508 de 2012 contiene disposiciones respecto a la valoración de las obligaciones contingentes, señalando que en los casos de las Asociaciones Público Privadas de iniciativa pública, y de iniciativa privada que requiere recursos públicos las entidades territoriales previo al proceso de selección deben contar con: "(...) la aprobación del Ministerio de Hacienda y Crédito Público respecto de las valoraciones de las obligaciones contingentes que realicen las Entidades Estatales, en desarrollo de los Esquemas de Asociación Público Privada, en los términos definidos en la Ley 448 de 1998. (...)" (Artículos 11 y 17), aspecto ratificado por el Decreto Nacional No. 1467 de 2012.

De otra parte, en consideración a que el Distrito Capital, de acuerdo con las normas citadas en precedencia, cuenta con autonomía política, administrativa y financiera, y, dadas las facultades generales y especiales contenidas en el Estatuto Orgánico de Bogotá para el Gobierno Distrital, en el marco de las normas específicas de las concesiones, para el manejo de las obligaciones contingentes en los proyectos de las Asociaciones Públicas Privadas (APP), la aprobación de las mismas, deberá ser realizada directamente por la Secretaría Distrital de Hacienda.

Para ese efecto, conforme al artículo 62 del Acuerdo Distrital No. 257 de 2006, la Secretaria Distrital de Hacienda como organismo del sector central es la encargada de orientar y liderar la formulación, ejecución y seguimiento de las políticas hacendarias, de planeación y programación fiscal para la operación sostenible del Distrito Capital y, el financiamiento de los planes y programas de desarrollo económico, social y de obras públicas.

Conforme a lo anterior, la Secretaría Distrital de Hacienda establecerá la metodología y el procedimiento para la gestión el cual se deberá tener en cuenta al momento del análisis de las obligaciones contingentes.

Asimismo, a efectos de garantizar la adecuada tipificación, estimación, asignación de los riesgos, el originador, en los casos de Asociaciones Públicas Privadas (APP) de iniciativa privada, se deberá presentar con el proyecto, la propuesta de asignación de riesgos, los cuales deberán tener en cuenta los criterios establecidos en la Ley 80 de 1993, la Ley 448 de 1998, la Ley 1150 de 2007, los Documentos CONPES y las normas que regulen la materia

Dicha propuesta, una vez sea valorada por la entidad Distrital interesada en el proyecto, deberá ser consultada a la Secretaría Distrital de Hacienda, para que en el marco de las competencias previstas en el Decreto Distrital No. 601 de 2014 realice la revisión y aprobación.

El presente acto, adiciona y modifica en lo pertinente la Directiva 8 de 2013 (Noviembre 13) "Instrucciones para la recepción y el estudio de los proyectos de asociación público privada de iniciativa privada", expedida por este Despacho.

Cordialmente

GUSTAVO  PETRO U.

Alcalde Mayor de Bogotá D.C.

MARTHA LUCÍA ZAMORA ÁVILA

Secretaria General